La publicación de tan esperada reforma de la LSC, me obliga a desperezarme y salir de mi letargo «bloguero», porque la ocasión lo merece, desde luego. Estamos ante una muy relevante reforma que introduce cuestiones de importante calado en la LSC, unas muy conocidas y otras no tanto. No aporta nada a estas alturas ya una enumeración de las principales novedades, cuando ya existen muy buenos comentarios y post al respecto (sivan de ejemplos estos del profesor Alfaro (aquí y aquí), este del profesor Miquel (aquí) o este de la profesora Fernández Torres (aquí).

Me detendré por ello, en este post y sucesivos, en alguna de las cuestiones que más me han llamado la atención. La primera de ellas es la desafortunada (siendo suaves) modificación, nada más y nada menos, del artículo 225.1 de la LSC, el deber de diligencia de los administradores sociales.

La nueva redacción del precepto es la siguiente:

1. Los administradores deberán desempeñar el cargo y cumplir los deberes impuestos por las leyes y los estatutos con la diligencia de un ordenado empresario, teniendo en cuenta la naturaleza del cargo y las funciones atribuidas a cada uno de ellos; y subordinar, en todo caso, su interés particular al interés de la empresa.

El último inciso es el añadido: el interés particular de la empresa como un elemento a tener en cuenta en la diligencia del administrador social.

Se trata de una «ocurrencia», cuya finalidad y sentido técnico no alcanzamos a comprender, y respecto de la cuál me limito a plantear las siguientes preguntas:

– Siendo el interés social uno de los conceptos que más literatura académica y discusiones genera, ¿qué aporta ahora el novedoso interés de la empresa?

– ¿Por qué esa confusión entre empresa y sociedad en el marco de una ley reguladora de las sociedades de capital?

– ¿Qué hacemos con la lealtad con el interés social del artículo 227 LSC? ¿La lealtad lo es respecto del interés social y la diligencia se relaciona con el interés de la empresa?

– ¿Cómo se relacionan entre sí los conceptos de interés social e interés de la empresa?¿comprenden realidades distintas?

En fin.

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Me váis a permitir que me haga eco de la reciente publicación de la novela «La Bahía de Venus», de Luis Mª Cazorla Prieto (y no sólo por razones obvias). Una magnífica opción de lectura para este invierno para los que os guste la novela histórica.

El prestigioso catedrático, académico y escritor José Manuel Otero Lastres en un texto de próxima publicación, destaca respeto de la novela y recogiendo palabras del autor, que es la segunda de una trilogía iniciada con la ya referenciada “La rebelión del general Sanjurjo” y que transcurren entre los años 1932 a 1936, etapa histórica fundamental para conocer los pormenores del gran fracaso que fue la Guerra Civil española.

La trama de «La bahía de Venus», según añade Otero Lastres, se desarrolla en la etapa de la Segunda República española que comienza con el triunfo de la CEDA y del Partido Radical en las elecciones generales de noviembre de 1933 y concluye con la victoria electoral del Frente Popular en febrero de 1936. Luis María narra brillantemente el fracaso del bienintencionado intento de construir una República en España distinta de la republicano-socialista que encarnó destacadamente Manuel Azaña.

Y va exponiendo cómo la construcción de esa República no fue posible por culpa de los egoísmos políticos de los principales protagonistas, la miopía institucional de unos y otros, el fraccionamiento económico y social, la ausencia de una fuerte clase media que hiciera de contrapeso ante la marcada división entre las clases pudiente y empobrecida, el frentismo y los escándalos de corrupción, unido, todo ello, a la terca negativa de los que perdieron en las urnas a reconocer con todas sus consecuencias este resultado.

En palabras de José Manuel Otero Lastres, por esta excelente novela histórica, que se desarrolla en el enclave geográfico de la isla de Fernando Poo, van transitando personajes históricos, como Lerroux, Alcalá-Zamora, Gil-Robles, Núñez de Prado y otros muchos, junto a los ficticios integrantes de la familia Ninet, a los que el autor ya había dado vida en «La ciudad del Lucus», primera de sus tres novelas ambientadas en el Protectorado español de Marruecos.

Os dejo aquí el link a la obra en la web de la editorial para los que estuvierais interesados en conocerla con más detalle.

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En general el 2020 y muy en particular, desde otoño, ha sido un año en el que he abandonado el blog. No he podido dedicarle el tiempo necesario por una sucesión de acontecimientos y proyectos profesionales y académicos que me lo han impedido, pero comienzo el 2021 con el firme propósito de retomar las publicaciones que, aunque menos frecuentes, sí que sean constantes y periódicas. Los ánimos de muchos y las «reprimendas» por haberlo dejado de lado me han animado a retomarlo. Muchas gracias a los que me habéis insistido en ello.

Un fuerte abrazo y ¡todo lo mejor para el 2021 que comienza! Os iré contando alguna cosa por aquí…

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Este pronunciamiento aborda la legalidad de dichas previsiones, no sólo desde la perspectiva de principios generales de las sociedades capitalistas (y aquí se «abre el melón» de la existencia de principios institucionales básicos o no en dichas organizaciones corporativas), sino de otros principios generales del ordenamiento jurídico-privado como pueden serlo la prohibición de las vinculaciones contractuales eternas o indefinidas.

En concreto la cláusula controvertida, es la siguiente:

A modo de resumen sucinto, el TS considera dicha cláusula contraria a Derecho dado que «no puede admitirse la validez de los pactos de sindicación permanente, no por la razón de vulnerar de forma directa preceptos explícitos del régimen legal societario sobre límites legales a la transmisibilidad de las acciones (cfr. art. 123 y ss. LSC) o de participaciones ( arts. 107 y ss LSC), sino más ampliamente por vulnerar principios básicos de naturaleza jurídica de la relación social y del ordenamiento civil, singularmente el principio de libertad de la contratación y de disposición personal y patrimonial, en los términos examinados. Consideraciones que resultan extrapolables al presente caso relativo a acuerdos de distribución de porcentajes fijos de propiedad del capital entre los socios.»

Añade el TS de forma acertada que «En el presente caso una interpretación del protocolo familiar de 1983 controvertido en el sentido de mantener indefinidamente las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones y participaciones sociales, impidiendo modificar el porcentaje de participación de cada socio en el capital social, y generando una suerte de vinculación perpetua de los derechos de los socios, resultaría contraria a los límites citados, según se ha expuesto ampliamente «supra», sin que la posibilidad de denuncia o apartamiento unilateral de lo previsto en el protocolo, una vez satisfecha la finalidad principal a que respondió de asegurar una ordenada sucesión en las empresas familiares tras el fallecimiento de los fundadores, conforme a la interpretación del mismo hecha en las instancias, pueda ser tachada de contraria a la proscripción del abuso de derecho o a la buena fe contractual ( art. 7.1 CC).»

Os dejo aquí también  el post que al respecto ha publicado ya el profesor  Jorge Miquel.

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Os dejo aquí el acceso a la nota de prensa de la aprobación del anteproyecto.

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Espero poder ser más regular con la publicaciones del blog, pero los últimos meses he estado un poco desbordado. Un fuerte abrazo.

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Supone, en todo caso, un ejemplo de aproximación material y flexible de un regulador, a partir de la normativa de mercado de valores general aplicable, con el propósito de impulsar el fenómeno fintech, en este concreto caso, las ICOS.

Las principales novedades de la nota de la CNMV pueden ser resumidas como sigue:

• En primer término, se excluye de la consideración de valor negociable «aquellos casos en los que no quepa razonablemente establecer una correlación entre las expectativas de revalorización o de rentabilidad del instrumento y la evolución del negocio o proyecto subyacente.»
• Se produce una «desintermediación» en la actividad de las ICOS, de modo que la intervención es la mínima en la explotación comercial, y no resulta necesaria la intermediación en la colocación ni de depositario de valores.
• En cuanto a la problemática de la representación formal a través de anotaciones en cuenta, la nota admite escenarios en los que la misma no sea exigible para tokens y sí puedan ser representados mediante tecnología blockchain: «El artículo 6.2 LMV3 solo es aplicable a centros de negociación españoles. Por lo tanto, si los tokens se negocian en un mercado no español la CNMV no es competente para exigir que estén representados mediante anotaciones en cuenta.»
• También se afirma que no resulta posible negoci tokens en mercados regulados españoles ni la creación de plataformas ad hoc no reguladas.
• Finalmente, en relación con los folletos de la emisión, subraya la CNMV que o bien se tratarán supuestos en los que estén exentos, o cuando no lo estén «la CNMV hará el esfuerzo necesario de adaptación y tendrá en cuenta el principio de proporcionalidad (máxime cuando es previsible que las operaciones no sean de gran tamaño) a efectos de reducir en lo posible la complejidad y extensión del documento.»

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Os agradezco la colaboración y difusión de corazón. Muchas gracias.

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Espero que hayáis podido disfrutar de unos merecidos días de descanso.

Nos vemos en septiembre.

Abrazos.

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Mi agradecimiento a los autores, magníficos profesionales, académicos y amigos, que han volcado su conocimiento teórico y sobre todo práctico sobre la materia, de modo que el resultado es una obra práctica, útil y sencilla para quiénes necesiten trabajar la figura del pacto parasociales en sus muy diversas manifestaciones, sectores y problemáticas. Y, sobre todo, muchas gracias por permitirme compartir cartel y coordinación con ellos, un auténtico lujazo. Espero que os resulte de utilidad.

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